A、B、C三公司为共同投资设立D公司签订投资合同书，约定D公司投资总额为人民币120万元，三方的出资比例分别为8%、50%、42%，并约定A、B公司应分别以现金10万元、60万元出资，C公司以其专有技术作价50万元出资。由于专有技术出资比例受当时的法律限制，且评估需要时间和成本，三方在公司章程中约定D公司注册资本为人民币70万元；A、B、C三公司的出资比例分别为50%、14%、36%；同日，三方又签订了转让协议书，约定A公司将36%股份转让给B公司，将6%股份转让给C公司，因此三方出资比例仍为8%、50%和42%。
此后，D公司按照章程规定正式注册成立，工商登记载明注册资本为70万元，A、B、C三公司的投资数额分别为35万元、9.8万元和25.2万元。但A公司在公司成立后即抽逃了出资，C公司也未将其专有技术转让给D公司，D公司因此未能正常开展业务。为此B公司起诉D公司，认为D公司注册资金为70万元，其仅占14%股份，应出资9.8万元，但实际出资60万元，要求D公司返还超出其应缴资本的部分50.2万元。法院审理后认为：本案所涉合同书虽属三方当事人的真实意思表示，但其中关于三方出资的某些约定违反了公司法的规定，应属无效；本案应以公司章程作为B公司的出资依据，B公司按照公司章程规定并没有出资60万元的义务。因此判决支持B公司的诉讼请求。
简评：科技创业者在创设公司时经常会遇到类似的问题。法律对股东出资的种类和比例有诸多限制，同时，对于非现金出资，按照法律规定，应当进行评估，而评估需要时间和成本。为此，创业者就会设计一些其他安排，以回避公司法的强制性规定，但是如果设计不当，或者考虑不周，最终又会陷入某种法律纠纷。《公司法》第十一条规定：“公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”本案告诉我们，公司章程如同宪法，在公司中具有最高法律效力，因此任何设计均不能与公司章程相抵触。如果作出与公司章程相反的安排，必须作出修改公司章程的决议，将相关安排直接反映到公司章程中。（选自《创业法律108问》，作者：杨春宝高级律师，电话：13901826830）
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常见法律问题
投资合同书与公司章程对股东出资义务约定不一致时，应以哪个为准？
应以公司章程为准。根据《公司法》第11条，公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。本案中，投资合同书虽为三方真实意思表示，但部分约定违反公司法强制性规定（如专有技术出资比例），故该部分无效；而公司章程合法有效，股东出资义务必须依据章程履行。
股东能否通过私下协议（如股权转让协议）规避公司章程中的出资比例？
不能。本案中，三方虽签订了转让协议书试图恢复原出资比例，但该协议并未修改公司章程，也未办理工商变更登记。法院仍以公司章程登记的出资比例为准，认定B公司仅有9.8万元出资义务。私下协议若与章程抵触，在对外及公司内部关系上均不产生对抗章程的效力。
非现金出资（如专有技术）未评估且未实际交付，股东应承担什么责任？
根据《公司法》第28条，以非货币财产出资的，应当依法办理财产权的转移手续，并评估作价。本案中C公司未将专有技术转让给D公司，属于未履行出资义务，应承担补足出资及违约责任。若未评估，该出资可能被认定为无效或需重新评估，严重时可能导致股东资格被限制或公司无法正常经营。
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